祁阳市行政执法指导案例公示
为进一步规范行政执法行为，提升行政执法单位办案水平，优化祁阳法治化营商环境，市委全面依法治市委员会办公室根据各执法单位申报，通过筛选、整理，制作了如下三个行政执法指导案例，供各执法单位学习和参考借鉴。
指导案例一
祁阳市市场监督管理局对祁阳市
不动产登记中心违法收费行政处罚案
基本案情
2021年11月19日，祁阳市市场监督管理局（以下简称市市场监管局）行政执法人员依法对当事人祁阳市不动产登记中心（以下简称当事人）自2019年7月1日至2021年6月30日期间的行政事业性收费情况进行监督检查。根据湘发改价费[2019]597号文件规定，申请不动产变更登记、更正登记的，免收不动产登记费。经查，当事人在2019年7月1日至2021年6月30日期间违法收取不动产变更登记、更正登记费，违法所得共计97600元。
当事人在2022年1月25日对违法所得的具体数额提出异议，提供了《关于不动产变更和更正登记收费情况的说明》和柏某、杨某生等42户超面积后进行不动产登记证明材料。执法人员对数据进行调查核实，确定柏某、杨某生等42户属于超面积接受处罚后进行不动产登记，可以收取不动产登记费合计24800元，经核减，当事人违法所得为72800元。
2022年1月26日，市市场监管局对当事人送达了祁市监退(2022)4号《责令退款通知书》，当事人不动产登记中心以在规定期限内无法退还多收价款给原交费者为由，于2022年2月11日向市场监管局出具了《未退款说明书》，表示无法将违法所得退还给原交费者。
处理结果
市市场监管局根据《湖南省行政事业性收费管理条例》第二十六条规定，责令当事人立即改正违法行为，并作出如下处罚决定：
1.没收违法所得72800元；
2.处违法所得50%的罚款36400元。
案例解析
（一） 案情分析
本案当事人未执行湘发改价费[2019]597号文件关于“申请不动产变更登记、更正登记的，免收不动产登记费”之规定，擅自对申请不动产变更登记、更正登记按照住宅类80元/件、非住宅类不动产登记550元/件的标准收取不动产登记费，违反了《湖南省行政事业性收费管理条例》第十六条的规定，属于违规收费，构成价格违法行为。鉴于当事人的违法行为虽造成了一定的影响，但能够积极整改，市市场监管局遂根据《湖南省市场监管行政处罚自由裁量基准》第十章第三节第一项的规定，按一般违法情形对当事人作出上述处罚。
（二）法律适用
《湖南省行政事业性收费管理条例》第十六条、第二十六条第(一)项；湘发改价费[2019]597号文件。
（三）执法易错点分析
行政事业性收费是国家行政机关、事业单位以及其他依法行使行政管理职权的单位进行行政管理活动，按照法律、法规组织实施的收费，政策性较强。实践中，少数行政事业性收费单位存在将依法应当减免的收费不予减免或者将已取消的收费项目纳入收费范围，均属于违规收费行为。为此，价格行政执法部门及其执法人员应当熟练掌握相关价格法律法规政策规定，创新检查方法，及时发现行政事业性收费单位在收费中存在的各种问题，并督促其纠正相关价格违法行为，切实提高行政执法的法律效果和社会效果。
指导案例二
祁阳市市场监督管理局对某个体工商户发布禁止性广告行政处罚案
基本案情
2022年6月3日，祁阳市市场监督管理局（以下简称市市场监管局）接到永州市打击整治养老诈骗专项行动整治组《关于打击整治养老诈骗11号线索的交办函》。2022年6月8日，该局综合行政执法大队执法人员根据交办函提供的线索对某个体工商户羊奶专卖店开展执法检查，发现该羊奶专卖店一面墙壁上方张贴有一副长约2米、宽约0.3米的广告，共2排文字，第一排为“羊奶时代 匠心品质 人文情怀 孝爱无价”，第二排为“让祖国下一代喝上好奶粉，我很重视！ ——习近平 ”，字体明显小于第一排。下方还依次张贴有“小二放羊的由来”“小二放羊羊奶加工工艺”2张宣传广告。
市市场监管局认为该羊奶专卖店的行为涉嫌广告违法，遂依法对其立案调查。
经查，当事人为依法设立的市场主体，是山西小二放羊乳业有限公司授权的小二放羊羊奶专卖店，其经营场所墙上张贴的“羊奶时代 匠心品质 人文情怀 孝爱无价”“ 让祖国下一代喝上好奶粉，我很重视！——习近平 ”广告，系由当事人自行设计制作发布，该广告内容出处为2017年1月24日习近平总书记到君乐宝旗帜乳业考察时的现场指示“让祖国的下一代喝上好奶粉，我一直很重视！我国是乳业生产和消费大国，要下决心把乳业做强做优，生产出让人民群众满意、放心的高品质乳业产品，打造出具有国际竞争力的乳业产业，培育出具有世界知名度的乳业品牌。”
鉴于当事人在广告中使用国家工作人员的名义，其行为违反了《中华人民共和国广告法》第九条的规定“广告不得有下列情形：……（二）使用或变相使用国家机关、国家机关工作人员的名义或形象：……”，依法应当给予行政处罚。执法人员当场下达《责令停止违法行为通知书》责令当事人立即停止违法行为。
2022年6月10日，执法人员对当事人的经营场所进行复查，核实当事人已将广告牌上违法广告用语进行粘贴遮盖。
处理结果
市市场监管局根据《中华人民共和国广告法》第五十七条第一项的规定，作出罚款50000元的行政处罚。
案例解析
（一）案情分析
2017年1月24日，习近平总书记到君乐宝旗帜乳业考察，明确提出“让祖国的下一代喝上好奶粉”，其原话为“让祖国的下一代喝上好奶粉，我一直很重视！”。
当事人将习近平总书记的讲话与其经营的小二放羊羊奶相关宣传信息组合在同一版面，设计、制作商业广告，发布于其经营场所，其目的是利用国家领导人的影响力提升消费者对该品牌羊奶的认知度，侵占同行业竞争者市场份额，牟取不正当利益，其行为构成广告违法行为，依法应当给予行政处罚。鉴于当事人能积极配合执法人员调查，如实陈述违法事实，造成危害后果轻微并能及时主动改正违法行为，消除影响。根据《湖南省市场监管行政处罚自由裁量基准》第四章第一节第三项的规定，符合依法减轻行政处罚情形，可以处1万元以上10万元以下的罚款。本着过罚相当、教育与处罚相结合的原则，经集体讨论决定作出罚款50000元的行政处罚。
（二）法律适用
《中华人民共和国广告法》第九条第二项、第五十七条第一项。
（三）执法易错点和示范点
《广告法》并未明确界定什么是“广告”或“商业广告”。《广告法》第二条规定“商品经营者或者服务提供者通过一定媒介和形式直接或者间接地介绍自己所推销的商品或者服务的商业广告活动，适用本法”。通常情况下，商业广告活动具有以下特征：1. 商业广告活动须有商品经营者或者服务提供者的参与；2. 商业广告活动需以一定的媒介和形式呈现；3. 商业广告活动需具有推销属性。行政执法机关必须正确区分“商业广告活动”与“非商业广告活动”，对广告违法行为精准定性。
在该案调查过程中，起初当事人辩称制作发布的是宣传条幅而非商业广告，是为了强调习总书记对中国乳业企业的重视和肯定，让广大消费者接受国产乳制品。但经调查核实，当事人将习近平总书记的讲话与其经营的小二放羊羊奶相关宣传信息组合在同一版面，进行设计和制作，目的是提升相关受众对其经营的小二放羊羊奶的认知度，提高产品销售量，属于典型的商业广告活动，并非当事人所称的宣传条幅性质，遂依法依规予以查处。
指导案例三
祁阳市林业局对某个体工商户擅自改变
林地用途涉及新旧法律适用行政处罚案
基本案情
祁阳市***镇***生猪养殖场（系个体工商户）于2020年5月起在×××镇×××村×××建造生猪养殖场，使用林地面积8186平方米（计12.27亩），其中：新建时擅自改变林地用途面积4050平方米（计6.07亩），毁坏前地类为国家特别规定灌木林地，林种为食用原料林，森林类别为一般商品林地；另有4136平方米（计6.2亩）林地面积为2016年之前的原鞭炮引线厂（2017年已退出与村组签订的土地租赁合同）毁坏并建有部分老厂房，使用前地类为其它无立木林地，森林类别为一般商品林地，但该养殖场仍在继续使用。该养殖场又出示了之前原鞭炮引线厂留存的一张2011年市林业局开具的涉及5000平方米森林植被恢复费的30000元发票。市林业局认为该生猪养殖场擅自改变林地面积12.27亩，于2022年6月移送给森林公安局处理。后经森林公案局调查核实，认为当事人建养猪场毁坏并占用林地面积只有4050平方米计6.07亩，未达到刑事立标准，于同年7月份退回市林业局，同年9月，市林业局对该养猪场擅自改变林地用途的违法行为进行了行政处罚。
处理结果
根据《中华人民共和国森林法》第三十七条第一款、《中华人民共和国森林法实施条例》第四十三条第一款的规定，作出如下行政处罚决定：1、责令停止违法行为，限其在2023年3月30日前恢复被毁坏的林地原状；2、对擅自改变林地用途面积4050平方米按每平方米20元处以罚款，计81000元。
案例解析
（一）案情分析
本案的处理关键问题有2点：1、该养殖场仍在继续使用原鞭炮引线厂建成的老厂房4136平方米计6.2亩林地是否要进行罚款处罚。市林业局认为对该部分面积不予罚款处罚，但应承担恢复原状的法律责任。理由为：当事人提供了2011年市林业局开具的涉及5000平方米的森林植被恢复费的30000元发票（森林植被恢复费是在办理林地使用许可手续时需缴纳的费用），但当事人未取得《使用林地审核同意书》，同时根据当时有效的《森林法实施条例》（2011版）第十六条第（四）项的规定，对占用或征收、征用林地未批准的，应退还森林植被恢复费。而本案中林业部门既未作出批准与否的决定，也未将该笔植被恢复费退还给原缴款人。基于林业部门自身存在一定过错的客观事实，故对占用4136平方米林地的行为不宜按擅自改变林地用途给予罚款处罚。2、对该生猪养殖场适用什么裁量依据和标准给予处罚。本案中违法行为发生在2020年5月，市林业局于6月立案，9月作出行政处罚。在作出行政处罚前，新修订的《森林法》于2020年7月1日起施行，旧的《森林法》对擅自改变林地用途的处罚没有规定，但《森林法实施条例》（2018年版）第四十三条规定“未经县级以上人民政府林业主管部门审核同意，擅自改变林地用途的，由县级以上人民政府林业主管部门责令限期恢复原状，并处非法改变用途林地每平方米10元至30元的罚款”，而新修订的《森林法》第七十三条规定“未经县级以上人民政府林业主管部门审核同意，擅自改变林地用途的，由县级以上人民政府林业主管部门责令限期恢复植被和林业生产条件，可以处恢复植被和林业生产条件所需费用三倍以下的罚款。”新修订的《森林法》较《森林法实施条例》对擅自改变林地用途的处罚更重。本案是适用新修订的《森林法》还是适用《森林法实施条例》？本案在立案调查时，新修订的《森林法》尚未公布实施，应适用违法行为发生时的《森林法实施条例》，且《森林法实施条例》较新修订的《森林法》处罚更轻，按“从旧兼从轻”的原则，应适用《森林法实施条例》进行处罚。同时《湖南省“恢复植被和林业生产条件”所需费用执行标准(试行)》（湘林法〔2021﹞2号）文件中亦明确规定“对2020年7月1日前发生且在2020年7月1日后(含)立案调查的擅自改变林地用途行为，按现行《中华人民共和国森林法实施条例》第四十三条第一款规定执行。”为此，市林业局根据《森林法实施条例》第四十三条第一款的规定，并结合当事人有积极配合执法可给予从轻处罚的事实，适用《湖南省林业行政处罚裁量权基准》（湘林策[2018]6号）第四部分第二条（二）项第2目的裁量规定，对当事人按每平方米20元的标准给予从轻处罚。
（二）法律适用
《中华人民共和国森林法》第三十七条第一款；《中华人民共和国森林法实施条例》第四十三条第一款。
（三）执法易错点或示范点
本案执法易错点：一是该生猪养殖场仍在继续使用的原鞭炮引线厂建成的老厂房4136平方米计6.2亩林地是否给予擅自改变林地用途罚款处罚的问题。二是适用违法行为发生时及立案时的现行《森林法实施条例》还是适用作出行政处罚决定时已公布实施的新修订的《森林法》的法律适用问题。
本案示范点：执法过程中，市林业局执法人员做到严格公正文明执法，执法过程中做好现场释法说理，让当事人认识到错误，并主动配合执法，取得了很好的执法效果。
祁阳市司法局
2023年5月8日